天下代理苦26.3久矣

近期专利圈的热点，莫过于26.3的审查意见，有的说这是变相打击非正，有的却在朋友圈、论坛里叫苦喊冤。

真的是代理人不懂专利法了吗？还是审查员故意刁难？虽然代理人习惯于默不作声，但不代表就没有自己的观点意见。

1、什么是26.3

为了更清楚的说明问题，我们先看看专利法中的26.3。专利法26条第3款规定：说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准。

其中，“清楚”可分为两方面：主题明确以及用词准确。主题明确，即说明书应当写明发明或者实用新型的技术领域、想要解决的技术问题、实现的技术效果、以及最核心的技术方案。用词准确，就要求说明书应当使用技术用语，准确表达主题，用词不能含糊不清。

“完整”是指说明书不得缺少理解、再现发明或者实用新型所必不可少的内容，如技术领域、背景技术、发明内容、发明名称、附图说明、实施方式等，即要求说明书应当能够支持权利要求书的内容，而权利要求书要以说明书为依据。

是否“清楚”和“完整”，应当以所属技术领域的技术人员“能够实现”为准。

由此可知，只要在说明书写明了技术领域、背景技术、解决的问题、实现的效果和具体的方案，并且技术方案能够解决声称的技术问题，并认为能够实现，则符合专利法26.3的规定。

2、审查意见再现

通过思博论坛，收集了部分审查意见，来看看阿婶有哪些神奇的手段。

第一种：名称有缺陷，限定无关联

这种26.3的审查意见，大多是专利名称里增加了限定，被审查员认为“主题不明确”，或者是与方案、效果无关联。

首先，对于上面的两个意见，同样的问题，却给出了不同的评判，一个说主题不明确，一个说内容不关联，审查标准都不统一，让代理人如何决断？

其次，根据审查指南对于“主题明确”的解释，只要包含背景技术、技术问题、效果和对应的方案即认为主题明确，主题不等于专利名称，发审查意见是不是也应该依据审查指南？

再者，“英语教学”是修饰白板笔的，“心内科”也是修饰止血压迫器，方案是否完整，是不是应该针对“白板笔”和“压迫器”来进行评判？大不了认为这属于申请人对于权利范围的缩小，何至于发个驳回来结案。

按照该意见，大概2021年的专利金奖“一种关节软骨修复再生用支架及其制备方法”也不应该授权。借用《功夫》里的一句话，这么好的一件专利，仅仅是因为一个名称问题就不给通过，还有王法吗，还有法律吗？

第二种：描述较笼统，背景不客观

这种审查意见，先不管你方案能不能解决问题，不管你能不能实现，反正背景技术太笼统，不准确也不客观。

看到该审查意见，我觉得不是现有技术描述不够客观，而是阿婶们太过主观，主观的认为申请人编造案件，主观的发下该审查意见，主观的不想给个授权。

对于背景技术，《专利法实施细则》第十七条规定，背景技术应写明对发明或者实用新型的理解、检索、审查有用的背景技术；有可能的，并引证反映这些背景技术的文件。在代理人已经介绍清楚的情况下，审查员把背景技术内容复制一段，再评述一通，真的就能够让代理人心安吗？

当然，也存在背景技术描写不当引起的公开不充分的问题，例如以下案例中的情况，背景技术缺少现有技术的描述而导致方案不能实施。审查员所发意见是否真的属于这种情况？

我猜想，大概率是阿婶看到方案后，内心不太美观，先发个审查意见，看待人如何把答复神通施展。

第三种：驴唇对马嘴，只管套模板

对于这种意见，不知道阿婶有没有看专利文件，模板一套，解决了审限。

如果说第一种、第二种审查意见让代理人犯难，收到第三种意见的代理人，可能会觉得这意见不甜不咸，越扯越淡，不由得脏话连篇。

同是知识产权工作者，谁也没必要让对方为难，但是看到这种意见，怎么和企业交代？怎么向外界宣传？这不仅仅是打某个审查员的脸面，更加让外界觉得专利界的混乱。

无力吐槽，只是让人汗颜。。。

3、怎么答复26.3

“蓝天行动”进入常态化阶段，不管是非正常申请，还是下发的26.3，可能都是认为你的技术不行，不想给你授权。我想这类答复，核心有三点：

要点1：针对申请文件，说明书技术问题，指明解决方案，阐述本领域技术人员能够把效果实现。

要点2：围绕26.3，摆事实，找依据，指出审查缺陷，虽然代理人处于行政审查中的弱势，但也不容许被随意诬陷。

要点3：方案有产品，攻心是关键。之所以下发26.3，很大可能是被认为编造案件，通过多方引证，说明企业有研发、有产品，该专利是正常申请行为，不能妄下结论，妄做评判。

我想大部分审查员还是有职业操守的，可能真的是没理解技术方案，通过我们的耐心沟通，还是能够感化阿婶，让其认识到企业的技术创新，争取到授权。

高质量发展是必然，但这却是一个痛苦的阶段。恰逢此时，又遇到行业内卷。代理不易，阿婶也应该实事求是，不能过于主观。

一腔热血，不知所谈，若有所想，欢迎留言。

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本篇文章来源于微信公众号: 知产钟老板